ע"מ 42485-03-13 איי-אונליין קפיטל (אי.או.סי.) בע"מ נ' פקיד שומה תל אביב 3

לפניי ערעור על שומות שקבע המשיב בצו לשנות המס 2007-2008.

רקע

המערערת הוקמה בשנת 1999 ומניותיה נרשמו למסחר בבורסה בשנת 2000. עד שנת 2002 עסקה המערערת במתן שירותי מידע ופרסום באמצעות האינטרנט. בשנת 2002 הפסיקה המערערת את פעילותה עקב קשיים כלכליים, המסחר במניותיה הושעה ונצברו אצלה הפסדים עסקיים בסך כ - 36,000,000 ₪ והפסדים הוניים בסך כ – 21,000,000 ₪.

בחודש אוקטובר 2003, רכשו תוכנה לעניין בע"מ ובעלי השליטה בה יובל ומיכאל גולן (להלן: "קבוצת גולן") 84.75% מהון המניות המונפק של המערערת תמורת סך של 1,490,000 ₪ (למוכרים שולם הסכום האמור וסכום נוסף של כ – 4,000,000 ₪ מקופת המערערת). יצוין, כי קודם לרכישה האמורה החזיקה קבוצת גולן ב – 13% מהון המניות המונפק של המערערת, אלא שבעקבות הסדר נושים דוללה החזקתה ל – 2% מהון המניות המונפק של המערערת.

בסמוך לאחר רכישת השליטה במערערת העבירה קבוצת גולן אל המערערת את פעילות שיווק התוכנות להצגה וניתוח של נתוני מסחר בשוק ההון (להלן: "פעילות שיווק התוכנות") שעד אז בוצעה באמצעות גרף עסקי תעשיות תוכנה בע"מ אשר הייתה בשליטתה. מהרווחים שהיו למערערת מפעילות השיווק האמורה בשנים 2004 עד 2008, קוזזו כל ההפסדים העסקיים הצבורים שהיו למערערת.

בשנות המס 2004, 2005 ו – 2006 קיזזה המערערת הפסדים בסך כ – 21,000,000 ₪ מבלי שהמשיב הפעיל את סמכותו לבדוק את דיווחי המערערת בתוך התקופה שנקבעה לכך בדין. בהתאם, הפכו השומות העצמיות של המערערת לשומות חלוטות והן אינן עניין לדיון בערעור כאן.

בשנות המס 2007 ו – 2008 דיווחה המערערת על קיזוז יתרת ההפסדים העסקיים הצבורים שהיו לה, אולם המשיב דחה את הדיווח של המערערת וקבע כי יש לראות בקיזוז הפסדים שנצברו אצל המערערת עסקה מלאכותית, כאמור בסעיף 86 לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש), התשכ"א-1961 (להלן: "הפקודה"). בהתאם, לא התיר המשיב למערערת קיזוז הפסדים עסקיים מועברים בסך 8,718,458 ₪ בשנת המס 2007 ו-6,813,857 ₪ בשנת המס 2008.

המערערת לא השלימה עם קביעות המשיב שלעיל ולאחר שהשגתה על השומות נדחתה, הגישה את הערעור כאן.

טענות המשיב

ההפסדים שנצברו אצל המערערת, נצברו מפעילות עסקית שהייתה למערערת קודם שנרכשה השליטה בה על ידי קבוצת גולן, דהיינו קבוצת גולן לא נשאה בהפסדים אלה. על כן, אין הצדקה להתיר את קיזוז ההפסדים הצבורים לאחר שהשליטה במערערת עברה לקבוצת גולן.

סעיף 86 לפקודה, קובע כי פקיד השומה רשאי להתעלם מעסקה שנועדה להפחית מס בצורה לא נאותה או שאחת ממטרותיה העיקריות של העסקה היא הפחת מס כאמור. בהתחשב בנסיבות ענייננו, אפילו היו לקבוצת גולן מטרות מסחריות משניות ברכישת השליטה במערערת אשר הייתה שלד בורסאי חסר פעילות בעת הרכישה, המטרה הדומיננטית והעיקרית ברכישה האמורה הייתה ניצול ההפסדים הצבורים במערערת לצורך הפחתת המס על הרווחים שהיו לקבוצת גולן מפעילות שיווק התוכנות. על כן, רשאי היה המשיב להתעלם מקיזוז ההפסדים הצבורים בשנות המס 2007 ו – 2008 ולשום את המערערת בהתאם.

טענות המערערת

המערערת אינה חולקת על כך שהפסדיה הצבורים היוו שיקול ברכישתה על-ידי קבוצת גולן, אולם לטענתה, השיקולים המסחריים העיקריים שהנחו את קבוצת גולן לרכוש את השליטה במערערת היה הצורך להשיג דריסת רגל בורסאית ו"נראות ציבורית" שהייתה תנאי חיוני בתחום פעילותה של קבוצת תוכנה מול מתחרותיה, חיסול תחרות עסקית פוטנציאלית וניצול המוניטין שהיה למערערת. על כן, אין המשיב מוסמך להתעלם מקיזוז ההפסדים בשנות המס 2007 ו – 2008.

יצוין, כי בבקשה מיום 19.6.2013, טענה המערערת כי יש לקבל את הערעור על הסף מחמת התיישנות ו/או הסתמכות על קבלת דוחותיה לשנות המס 2004 - 2006. בהחלטה מיום 3.9.2013, נדחתה הבקשה ביחס לטענת ההתיישנות ואילו לעניין טענת ההסתמכות שהעלתה המערערת נקבע כי נדרש בירור עובדתי, ועל כן, אין מקום לקבלת הערעור על הסף. המערערת לא השלימה עם ההחלטה האמורה והגישה לבית המשפט העליון בקשת רשות לערער על ההחלטה (רע"א 6786/13). בקשת רשות הערעור נדחתה בהחלטה מיום 12.3.2014. בסיכומיה לא חזרה המערערת על טענותיה לעניין ההסתמכות או הנזק הראייתי שנגרם לה, למעט אזכור עניין זה בסעיף 133, על כן, נראה כי טענות אלה של המערערת נזנחו.

דיון